对违法解除劳动合同说“不”！

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案情简介

彭某某系长沙某广告公司的员工，于2012年9月入职到长沙某广告公司，在该公司工作8年10个月，工作期间用人单位从未与彭某某签订书面的劳动合同，亦未为其购买社会保险。

2021年7月，用人单位以公司业务外包，业务量不足以聘用现有数量劳动者为由，以遣散的形式单方解除劳动合同，未向彭某某支付任何经济补偿金。

彭某某向驻村法律顾问咨询，未签订书面的劳动合同是否能向用人单位主张“遣散费”？

法律分析

关于劳动关系的认定问题：《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。彭某某2012年9月入职到用人单位，用人单位应在入职后一个月内与彭某某签订书面劳动合同，但用人单位近9年未与劳动者签订书面劳动合同，故视为已订立无固定期限劳动合同，即彭某某与长沙某广告公司之间为无固定期限劳动合同关系。

关于劳动合同解除的程序问题：根据《劳动合同法》第三十六条、第四十条和第四十三条的规定，长沙某广告公司要解除与彭某某的劳动合同，需要与彭某某协商一致，提前三十日通知彭某某，或者额外支付一个月的劳动报酬。长沙某广告公司单方解除劳动合同，应将解除理由通知工会，用人单位违法解除劳动合同的，工会有权予以纠正。

关于违法解除劳动合同的赔偿问题：依据彭某某所述的情况可以确定，用人单位系违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十八条和第八十七条规定，违法解除劳动合同产生的法律后果为向劳动者支付赔偿金，支付的标准为经济补偿金的二倍；再根据《劳动合同法》第四十七条之规定，应获得的经济赔偿金为月工资*9个月*2。

法条链接

《中华人民共和国劳动合同法》

第十四条　无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

第三十六条　用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

第四十条　有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十三条　用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

第四十七条　经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第四十八条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

第八十二条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

第八十七条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

来源：天心区司法局，